2012年10月20日 00:25
來源：中國經(jīng)營報 作者：屈麗麗

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起訴奧巴馬被指不明智，且收益不大

三一為何單挑美國“國家安全”

無論是幾年前中海油收購優(yōu)尼科遇挫，華為收購3LEAF被非正式勸說，還是近期華為、中興的國會山事件，起因都如出一轍，就是美國的“國家安全”。然而，對于大量中國赴美投資人來說，“國家安全”這一寬泛而模糊的概念背后到底代表著怎樣的利益關(guān)系卻并不清楚，隨著中國赴美投資企業(yè)的增多，人們迫切地需要弄清楚，到底是什么將中國投資攔在美國大門之外。

9月29日，美國總統(tǒng)奧巴馬以威脅美國國家安全為由，簽發(fā)行政命令禁止三一集團(tuán)關(guān)聯(lián)公司羅爾斯(Ralls)在美國俄勒岡州一軍事基地附近興建4座風(fēng)力發(fā)電場，10月1日，羅爾斯出乎意料地將總統(tǒng)奧巴馬加入訴訟對象，稱其制止交易的決定超出其權(quán)力范圍。

據(jù)了解，這是美國總統(tǒng)20年來首次否決交易，更是中國企業(yè)首次挑戰(zhàn)美國的聯(lián)邦政府。

對此，北京中銀律師事務(wù)所張錚律師告訴《中國經(jīng)營報》記者：“盡管三一在該案中的前景并不被看好，但很顯然的是，該案有著重要的歷史意義，而三一在該案背后應(yīng)該另有目標(biāo)所指。”

美國總統(tǒng)：為免于信息披露出手

就在9月29日，奧巴馬勒令Ralls在90天內(nèi)將俄勒岡州的4座風(fēng)電場出售，在14天內(nèi)將所有設(shè)備和建筑清除干凈。奧巴馬還稱，政府有權(quán)質(zhì)詢Ralls的員工和顧問，以及調(diào)查該公司在美國境內(nèi)的文件和電腦記錄，確保他的命令得到徹底執(zhí)行。

奧巴馬在聲明中指出：“有可信的證據(jù)表明，(Ralls)已采取的行動可能威脅了美國的國家安全?！钡?，奧巴馬的聲明沒有就此公布更多的細(xì)節(jié)。

三一據(jù)此將奧巴馬告上法庭，然而，對于這一案件，輿論更多地在討論三一的出人意料，對于總統(tǒng)快速而強硬出手背后的原因卻關(guān)注極少，而這一原因，卻與大量中國赴美投資企業(yè)的利益息息相關(guān)。

值得注意的是，在有案可查的資料中，唯一遭美國總統(tǒng)否決的交易，是中國航空技術(shù)進(jìn)出口公司1990年對美國西雅圖飛機零部件制造商MAMCO公司的收購，當(dāng)時有著不一樣的政治背景；時隔20年，中美經(jīng)貿(mào)關(guān)系之于兩國的利益已經(jīng)變得非常重要，這一次總統(tǒng)奧巴馬親自出手到底又是為了什么呢？

一位不愿透露姓名的美國律師告訴記者，“因為三一挑戰(zhàn)了美國的底線?！薄?/p>

“一般來說，按照美國的權(quán)力架構(gòu)，投資或并購的交易案到CFIUS(美國外國投資委員會)即得到終止，因為通常很少有企業(yè)愿意挑戰(zhàn)CFIUS的決定，比如華為、中興，他們會抗議美國議員的做法，但卻并不會真正地去起訴美國的總統(tǒng)，而在華為收購3LEAF被CFIUS暗示和勸說之后，華為理智地放棄了這一選擇。

CFIUS又是什么呢？它是一個跨部委的委員會，其職責(zé)是對外國兼并收購美國企業(yè)的行為進(jìn)行監(jiān)督與審批，成立于1975年，由財政部牽頭，囊括了司法部、商務(wù)部、國土安全部、能源部等9個政府部門。它根據(jù)1950年通過的《國防生產(chǎn)法案》第721條款行事，此后于2007年通過的《外國投資和國家安全法案》又對上述條款做出了修改。按照規(guī)定，CFIUS需要審查“交易對美國國家安全所產(chǎn)生的影響”，也因此，它對外國企業(yè)能否成功對美投資起著舉足輕重的作用。

但是，長期以來，CFIUS的決策都非常不透明，審核和調(diào)查過程都是“暗箱”操作，這也是CFIUS為人詬病之處。在審核過程中，美國情報委員會對每個收購案子出具一個機密的評估報告，只有CFIUS參與者才能看到這份評估報告。有時候，人們也會感受到CFIUS“國家安全”名義背后所掩蓋的競爭者的商業(yè)利益，以及美國在一定時間對某一產(chǎn)業(yè)的保護(hù)傾向。

由此，對于跨國投資企業(yè)來說，揭開CFIUS決定背后所掩蓋的真正意圖就顯得極為重要。這也是三一最終選擇起訴CFIUS的一個重要背景。

9月12日，羅爾斯向法院遞交訴狀，將CFIUS和美國財長蓋特納告上法庭，而CFIUS則在9月13日之后向總統(tǒng)奧巴馬遞交了評估報告，奧巴馬于9月29日正式否決Ralls的此次收購。

張錚告訴記者：“由于美國的司法程序是公開的，所以三一通過起訴CFIUS可以要求對方公開其背后的原因，了解整個審查程序，比如在9個組成部門的投票中，到底是哪些部門持反對意見，這些部門反對的原因到底是什么。

事實上，這樣的訴訟對三一的好處可能并不大，但對其他企業(yè)卻有非常重要的借鑒意義，通過對反對部門意見的分析，可以讓后來者盡量謹(jǐn)慎選擇在這些領(lǐng)域的投資。

不過，正是基于對這些敏感信息的保護(hù)，總統(tǒng)奧巴馬對該交易迅速做出了否決，而奧巴馬的直接介入，巧妙地避開了對敏感信息的披露。

“一般來說，要是單純?yōu)榱俗柚鼓稠椊灰椎陌l(fā)生，總統(tǒng)完全可以選擇在CFIUS敗訴之后再行使這項權(quán)力，這樣做的后果甚至可以給交易者增加更多的成本和損失，而總統(tǒng)急于出手的背后，一定是因為擔(dān)心某些敏感信息在訴訟過程中的披露。在美國，由于總統(tǒng)的決定免受司法審查，因此總統(tǒng)的否決相當(dāng)于給CFIUS的決定加上了一把保護(hù)傘?！睆堝P告訴記者。

奧巴馬：不可以成為被告

美國律師Jack告訴記者：“在美國，總統(tǒng)的決定免受司法審查，同時總統(tǒng)個人也擁有民事訴訟的豁免權(quán)?！边@意味著總統(tǒng)個人通常不會成為民事訴訟的被告。

“我沒有看到起訴書，所以無法進(jìn)行判斷和評論。但可以肯定的是，從法律程序上來講，起訴奧巴馬肯定是不合適的，更合適的被告應(yīng)該是總統(tǒng)辦公室或聯(lián)邦政府。”張錚表示。

值得注意的是，在國內(nèi)外媒體報道“三一起訴奧巴馬”一段時間之后，三一集團(tuán)10月18日的新聞發(fā)布會將該說法糾正成“就風(fēng)力發(fā)電項目在美受阻起訴奧巴馬政府一事”

“即使如此，三一的起訴也是非常不明智的做法，因為美國的政治環(huán)境是不要把矛盾的本質(zhì)講得太過透明，很多被CFIUS否決交易的企業(yè)，他們通常的做法是擱一擱，然后通過與CFIUS的交涉再去買一個?！币晃幻绹就疗髽I(yè)的負(fù)責(zé)人告訴記者。

對于不明智的后果，上述人士告訴記者，“三一起訴總統(tǒng)會在美國的政客心目中留下‘鬧’的形象，以后三一再去美國的某個州進(jìn)行投資，該州的議員很可能就會寫信給三一的合作方，表示該企業(yè)在當(dāng)?shù)厥遣皇軞g迎的。這種影響至少會持續(xù)三四年的時間。

與此同時，三一的產(chǎn)品、設(shè)備在美國市場拓展也受到質(zhì)疑，因為合作商或者會受到政治力量的左右，或者很可能會擔(dān)心動輒產(chǎn)生的訴訟，進(jìn)而減少對三一設(shè)備的采購。在風(fēng)電場項目的處置中，CFIUS的決定就曾經(jīng)提到，“三一集團(tuán)、羅爾斯公司以及該公司兩位股東不得向新買家轉(zhuǎn)讓三一集團(tuán)的設(shè)備。

2012年三一重工發(fā)布的年報顯示，三一的年銷售額為507.76億元，其中國際營收達(dá)到34.25億元，同比增長達(dá)到60.72%，透露出其海外業(yè)務(wù)擴張勢頭強勁。不僅如此，三一收購大象(普茨邁斯特)之后，仰賴于并購大象所產(chǎn)生的國際營收，將2017年的營收目標(biāo)定到了365億歐元。

然而，這一營收目標(biāo)是否因為該案受到影響正受到關(guān)注，“在我看來，三一國際營收中來自美國市場的占比在幾年內(nèi)很可能不會達(dá)到理想狀態(tài)?！眮碜悦绹就恋钠髽I(yè)界人士表示。

“更重要的，三一能否將案件進(jìn)行下去是一個問題，盡管按照美國法律屬于管轄的原則，該案在當(dāng)?shù)氐穆?lián)邦地區(qū)法院有管轄權(quán)，可以立案，但由于總統(tǒng)免于民事訴訟以及總統(tǒng)決定不受司法審查的規(guī)定，這一案件的結(jié)果將顯而易見?！睆堝P表示。

三一：借此博取其他利益

顯然，按照權(quán)威人士的說法，三一起訴美國總統(tǒng)不會撈到任何好處，甚至被稱作是愚蠢和不明智，然而，作為全球重工行業(yè)的老大，之所以作出這樣的決策，背后一定另有邏輯。

不愿透露姓名的分析人士則指出，“人們一直不明白的一個問題是，三一風(fēng)電場項目的投資額度本身并不大，因為這樣一個小的項目而鬧到起訴總統(tǒng)并不是一件簡單的事情，三一很可能是希望借此撈取更高的行業(yè)地位。

的確，在中國大量民族企業(yè)走出國門赴美投資的進(jìn)程中，不斷受到美國“國家安全”名義的阻撓，由于對中國經(jīng)濟(jì)問題的敏感，“國家安全”往往也成為競爭者獲取商業(yè)利益的手段，但像華為、中興這樣的企業(yè)選擇了“忍氣吞聲”，而三一選擇站出來挑戰(zhàn)這一既有規(guī)則，這通常是行業(yè)老大才會做的事情，比如2010年Google對美國聯(lián)邦政府的訴訟。

而除了博取地位和聲望之外，進(jìn)一步鞏固和擴大本國市場也將是三一的目標(biāo)之一。從當(dāng)前三一年銷售額來看，國際營收的占比依然很小，國內(nèi)市場依然是其重要的掘金田。

中國工程機械工業(yè)協(xié)會會長祁俊曾預(yù)測認(rèn)為：“2012年中國工程機械走勢將呈現(xiàn)前低后高態(tài)勢，全年銷售收入仍將平穩(wěn)增長，比2011年增長12%左右。

不僅如此，從長期來看，國內(nèi)工程機械行業(yè)的市場潛力將遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于國外市場的需求。業(yè)內(nèi)人士指出，對照日本的發(fā)展歷程，我國工程機械行業(yè)處于日本的1965~1975年階段，此期間日本工程機械行業(yè)平均增速超過19%。

消息人士分析稱，“相比歐債危機以及美國基于‘國家安全’的緊張空氣，來自國內(nèi)本土的市場對三一來說顯然有著更大的發(fā)展空間。從這一角度來看，三一起訴美國總統(tǒng)的邏輯可能就會更為圓滿。”

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