新基金法二審：私募監(jiān)管生變

2012年10月24日 07:40
來源：東方早報作者：柯智華

0人參與0條評論

歷時三年多的新基金法在相關方妥協(xié)中走進二審。根據(jù)中國人大網消息，昨日證券投資基金法修訂草案提請全國人大常委會進行二次審議，全國人大法律委員會副主任委員孫安民作了關于證券投資基金法修訂草案修改情況的匯報。

根據(jù)披露的信息，二審稿增加了基金管理人運作基金財產所遵循的規(guī)則及風險防范的規(guī)定；對非公開募集基金的基金合同、基金財產投資范圍以及對基金管理人的規(guī)范等作了調整；進一步明確規(guī)定，公開或者非公開募集資金，以進行證券投資活動為目的設立的公司或者合伙企業(yè)，資產由基金管理人或者普通合伙人管理的，其證券投資活動適用本法等。

其中值得一提的是，和一審稿相比，該草案刪掉了理事會型和無限責任型兩種新增基金組織形式，同時對非公開募集基金的監(jiān)管局限于基金合同和基金財產投資范圍，基金管理人則由國務院金融監(jiān)督管理機構(未明確是否為證監(jiān)會)制定管理辦法。

據(jù)了解，通常全國人大常委會對新修改法律審議共有三次，即業(yè)內所稱“三讀”，之后即可修訂完成實施?，F(xiàn)行《基金法》為2003年10月公布，2004年6月1日開始實施。業(yè)內人士，新基金法最快或將于年內出臺。

刪掉兩種基金組織形式

在昨日全國人大常委會亮相的基金法草案二審稿中，將基金組織形式重新確定為僅有契約型(即目前國內公募基金的組織形式)一種，刪掉了一審稿中另外兩種基金組織形式——理事會型和無限責任型基金。

對此，全國人大法律委員會副主任委員孫安民表示，有的部門、單位提出，理事會型和無限責任型基金屬于新創(chuàng)設的組織形式，增加這兩種組織形式是否有必要，建議再作研究。

孫安民說，法律委員會經與相關部門的共同研究認為，理事會型和無限責任型基金仍屬于契約型基金，只是在基金份額持有人大會內部機構的設置和管理人承擔的責任形式上有所不同，可以不單獨作為法定的基金組織形式。

實際上，基金組織形式在基金法修改草案中可謂一波三折。在征求意見稿中除了傳統(tǒng)的契約型外，新增了公司型和有限合伙型，其后在一審稿中將其變更為理事會型和無限責任型。

其中，理事會型基金在基金份額持有人大會下設理事會作為常設機構，依法行使監(jiān)督基金管理人和托管人等職權；無限責任型基金由基金管理人或與其有控制關系的機構參與基金，并對基金債務承擔無限連帶責任，強化對基金管理人的激勵和約束。

“其實本質上還是公司型和合伙型。但是為了處理(公司型基金)和公司法(以及有限合伙型基金)和合伙企業(yè)法之間的關系，因此對其名稱做了處理?！比珖舜筘斀浳敝魅挝瘑T吳曉靈今年9月份在華安睿智沙龍上說。

海外的基金組織形式主要為契約型、公司型和有限合伙型。中國人大網此前公布的基金法一審稿修改說明稱，現(xiàn)行基金組織形式難以對基金管理人進行有效的監(jiān)督和制約。

“這兩類基金在契約型基金的基礎上，通過增加理事會這種常設機構、增加基金管理人或與其有控制關系的機構承擔無限連帶責任的方式，強化對基金管理人的監(jiān)督，完善了基金的激勵和約束機制。”上述說明稱。

值得一提的是，根據(jù)基金法一審稿，在上述三種基金組織形式中，契約型基金和理事會型基金可以公開募集，而無限責任型基金則被劃分為非公開募集。

私募基金或多方監(jiān)管

二審稿除了對基金組織形式進行重新劃定外，對于私募的監(jiān)管職責和監(jiān)管范圍進行了更為細致的劃分，將有多方來監(jiān)管。

資料顯示，修訂案草案初次審議時將非公開募集基金即私募基金納入了調整范圍，并從非公開募集基金的基金合同、基金財產投資范圍以及對基金管理人的規(guī)范等三個方面做了規(guī)定。但市場對證監(jiān)會首次將私募納入監(jiān)管有極大爭議。

為此，中國人大網此前公布的一審稿說明中特別強調，考慮到這些以公司、有限合伙企業(yè)名義出現(xiàn)的證券投資機構，雖不叫證券投資基金，但其資金募集和對外投資行為實質上仍是募集資金交由專業(yè)機構管理和投資，實踐中也往往不嚴格按照公司法、合伙企業(yè)法運作。

一審稿說明中稱：“如果僅因其不稱‘基金’就不納入調整范圍，這將難以通過修改法律規(guī)范其募集和運作，在實踐中也容易發(fā)生監(jiān)管套利行為，不利于非公開募集基金行業(yè)規(guī)范發(fā)展。

和一審稿相比，基金法僅只對非公開募集基金的基金合同以及基金財產的投資范圍等作出規(guī)定，刪掉了一審稿中對基金管理人的規(guī)定。僅此而言，證監(jiān)會對非公開募集基金的管理權限或有所收縮。

孫安民表示，法律委員會經研究認為，以非公開方式募集資金進行證券投資活動，都應統(tǒng)一適用本法，但對其基金管理人的資質等要求可按現(xiàn)行管理體制規(guī)范。據(jù)此，建議只對非公開募集基金的基金合同及基金財產的投資范圍等作出規(guī)定。

因此，二審稿中增加了“對非公開募集基金的基金管理人進行規(guī)范的具體辦法，由國務院金融監(jiān)督管理機構依照本章的原則制定”

此外，二審稿對私募基金的備案也有調整，即非公開募集基金的基金管理人統(tǒng)一向基金業(yè)協(xié)會登記和備案。

具體為，擔任非公開募集基金的基金管理人，應當向基金行業(yè)協(xié)會履行登記手續(xù)。非公開募集基金募集完畢，基金管理人應當向基金行業(yè)協(xié)會備案。對募集的資金總額和基金份額持有人的人數(shù)達到規(guī)定數(shù)額的基金，基金行業(yè)協(xié)會應當向國務院證券監(jiān)督管理機構報告。

此前，一審中的修訂草案第一百條、第一百零一條規(guī)定，擔任非公開募集基金管理人，其募集的資金總額和基金份額持有人的人數(shù)達到規(guī)定數(shù)額的，應當?shù)絿鴦赵鹤C券監(jiān)督管理機構申請注冊；低于規(guī)定數(shù)額的，應當?shù)交鹦袠I(yè)協(xié)會登記。修訂草案第一百零七條規(guī)定，非公開募集基金募集完畢，經注冊、登記的基金管理人應當分別向國務院證券監(jiān)督管理機構和基金行業(yè)協(xié)會備案。

孫安民介紹說，按照上述規(guī)定，國務院證券監(jiān)督管理機構和基金行業(yè)協(xié)會分別對非公開募集基金的基金管理人及基金募集數(shù)額進行注冊、登記和備案，這不利于統(tǒng)一掌握非公開募集基金的情況。

孫安民說，為了便于對非公開募集基金的監(jiān)管，加強行業(yè)自律，統(tǒng)一掌握非公開募集基金的情況是必要的。據(jù)此，二次審議稿將上述規(guī)定修改為：擔任非公開募集基金的基金管理人，應當向基金行業(yè)協(xié)會履行登記手續(xù)。非公開募集基金募集完畢，基金管理人應當向基金行業(yè)協(xié)會備案。對募集的資金總額和基金份額持有人的人數(shù)達到規(guī)定數(shù)額的基金，基金行業(yè)協(xié)會應當向國務院證券監(jiān)督管理機構報告。