2013年08月24日 05:05
來(lái)源：證券時(shí)報(bào) 作者：陳春雨

人參與條評(píng)論

證券時(shí)報(bào)記者陳春雨

“8·16”事件給市場(chǎng)造成軒然大波。在反省問(wèn)責(zé)的同時(shí)，其又給股民維權(quán)出了一道現(xiàn)實(shí)的難題。多位律師認(rèn)為，光大證券涉嫌操縱市場(chǎng)、虛假陳述、內(nèi)幕消息三大罪責(zé)。但即使這樣，除虛假陳述外，在現(xiàn)有制度下，股民也難以舉起法律武器捍衛(wèi)自身尊嚴(yán)。如何啟動(dòng)賠償程序，證明因果關(guān)系、界定投資者損失也是前所未有的新問(wèn)題，在監(jiān)管部門調(diào)查結(jié)果出來(lái)之前，探討的意義大于實(shí)際。

兩類投資遭受損失

證監(jiān)會(huì)通報(bào)表示，8月16日，由于光大證券的訂單生成系統(tǒng)和訂單執(zhí)行系統(tǒng)存在程序調(diào)用錯(cuò)誤、額度控制失效等設(shè)計(jì)缺陷，導(dǎo)致生成234億市價(jià)委托訂單，實(shí)際成交72.7億。同日，光大證券將18.5億元股票轉(zhuǎn)化為交易型開(kāi)放式指數(shù)基金（ETF）賣出，并賣空7130手股指期貨合約。

在市場(chǎng)上，有兩種人會(huì)因此遭到損失。一種是股指期貨空頭。光大證券委托下單買股票的時(shí)間發(fā)生在上午11時(shí)5分左右，在短時(shí)間內(nèi)，主力期指上漲約100點(diǎn)，按照股指期貨1點(diǎn)300元計(jì)算，空頭的損失為每手3萬(wàn)元?！鞍凑债?dāng)天的走勢(shì)，如果空頭沒(méi)有立刻止損平倉(cāng)，按照收盤價(jià)，是不會(huì)產(chǎn)生損失的”，北京某期貨公司營(yíng)業(yè)部負(fù)責(zé)人表示，但是很多投資者都設(shè)置了止損價(jià)，期指觸及止損線而自動(dòng)平倉(cāng)，就是損失。

另一種是在不知情的情況下追高買入的投資者，由于大量權(quán)重股瞬間漲停，不少投資者誤以為市場(chǎng)將有重大利好消息，等被證明是“烏龍指”時(shí)，市場(chǎng)迅速回落，從而被套在了高位。

那么，上述投資者是否都可以向制造市場(chǎng)波動(dòng)的光大證券索賠呢？對(duì)此，市場(chǎng)仍存在爭(zhēng)議。有人認(rèn)為投資者可以向光大證券尋求賠償，也有市場(chǎng)參與者認(rèn)為，類似的錯(cuò)誤是市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的一部分，投資者追漲殺跌時(shí)應(yīng)該買者自負(fù)。但毫無(wú)疑問(wèn)的是，這次史無(wú)前例的烏龍指事件，在給市場(chǎng)參與者以深刻反省的同時(shí)，也為法律者提供了多種討論空間。

疑點(diǎn)之一：

巨量買單涉嫌操縱市場(chǎng)？

尚無(wú)勝訴案例

按照時(shí)間順序，法律人士將當(dāng)天市場(chǎng)交易分為三個(gè)階段。第一階段：11時(shí)5分~11時(shí)15分，滬指暴漲，從2080點(diǎn)附近瞬間拉升至2198點(diǎn)，后迅速回落至2103點(diǎn)；第二階段：11時(shí)15分~11時(shí)30分收盤，指數(shù)再次上揚(yáng)，午市收盤2147點(diǎn)；第三階段：13點(diǎn)~15點(diǎn)收盤。

按照證監(jiān)會(huì)的通報(bào)，第一階段的暴漲是由于光大證券的訂單生成系統(tǒng)和訂單執(zhí)行系統(tǒng)存在程序調(diào)用錯(cuò)誤、額度控制失效等設(shè)計(jì)缺陷造成。但是有律師認(rèn)為，由于調(diào)查尚未結(jié)束，證監(jiān)會(huì)的報(bào)告只是初查結(jié)果。因此光大證券不能完全擺脫操縱市場(chǎng)的嫌疑，比如234億元資金從何而來(lái)，如此巨量資金入市為何風(fēng)控沒(méi)有任何措施。

“如查處后存在人為因素，操縱市場(chǎng)，那就沒(méi)什么好爭(zhēng)論的”，上海新望聞達(dá)律師事務(wù)所宋一欣律師表示，光大證券相關(guān)人士有可能被行政處罰乃至刑事制裁，包括沒(méi)收非法所得，罰款或判刑。之后股民就可以此為依據(jù)進(jìn)行民事賠償。但截至目前，操縱股價(jià)的相關(guān)訴訟還沒(méi)有勝訴的案例。

“現(xiàn)在我們都盡量不接操縱市場(chǎng)的案件，因?yàn)閯僭V的可能性不大”，多位律師表示，原因在于，操縱證券市場(chǎng)與損害結(jié)果之間因果關(guān)系的確定，以及行為人承擔(dān)賠償責(zé)任數(shù)額的范圍、損失的計(jì)算方法，中國(guó)《證券法》以及相關(guān)司法解釋均無(wú)明文規(guī)定。

不過(guò)，從現(xiàn)有的表面證據(jù)來(lái)看，湖南元端律師事務(wù)所袁嘯律師和宋一欣律師均認(rèn)為，在第一階段，操縱市場(chǎng)的可能性不大，交易程序出錯(cuò)引發(fā)烏龍指的情況居多。在這樣的背景下，股民索賠有更多的探討空間。

疑點(diǎn)之二：

烏龍指下如何索賠？

聚焦四大困惑

如果證明是烏龍指，這不僅是中國(guó)證券史上離奇的一幕，也將成為股民維權(quán)歷史最大的爭(zhēng)論。在證監(jiān)會(huì)調(diào)查結(jié)果尚未公布之前，疑點(diǎn)主要集中在后兩個(gè)階段。

首先，董秘辟謠是否涉嫌虛假陳述？在暴漲之后，市場(chǎng)眾說(shuō)紛紜。在上午收盤后，一消息在網(wǎng)上瘋傳，光大證券70億元烏龍被認(rèn)為是主要原因。不過(guò)，當(dāng)天中午，光大證券董秘梅鍵卻對(duì)媒體表示“自營(yíng)盤70億烏龍”純屬子虛烏有，表示風(fēng)控嚴(yán)謹(jǐn)，暴漲和公司無(wú)關(guān)。到了當(dāng)日下午2點(diǎn)，光大證券又發(fā)布公告，承認(rèn)公司套利系統(tǒng)出錯(cuò)。

威諾律師事務(wù)所楊兆全律師指出，在明知有問(wèn)題的情況下，光大證券直到當(dāng)日下午2點(diǎn)半才公告是自己的問(wèn)題，而董秘的矢口否認(rèn)，已經(jīng)涉嫌虛假陳述。

其次，賣空期指是否涉嫌內(nèi)幕交易？其賣空大額期貨合約的時(shí)間發(fā)生在下午，這就是說(shuō)，光大證券在發(fā)現(xiàn)下錯(cuò)單后，不僅不立即公告，而是利用“時(shí)間差”，通過(guò)對(duì)沖減少損失。

當(dāng)投資者就此質(zhì)詢時(shí)，光大證券在18日晚間召開(kāi)的新聞發(fā)布會(huì)上解釋，賣空股指屬風(fēng)險(xiǎn)對(duì)沖，并不是操縱市場(chǎng)，是本能反應(yīng)，是最大限度減少風(fēng)險(xiǎn)，是國(guó)際慣例。但市場(chǎng)質(zhì)疑，光大證券通過(guò)期指做空，理論上收益可以覆蓋上午的損失，甚至有利可得。楊兆全律師認(rèn)為，在公告發(fā)布前，光大證券利用信息不對(duì)稱進(jìn)行交易，已涉嫌內(nèi)幕交易。

第三，賠償是否能仿照萬(wàn)福生科？ 現(xiàn)在有不少人認(rèn)為，投資者想向光大證券索賠很難，訴訟難，法律依據(jù)也欠缺。更重要的是，投資損失難以確定，如果光大證券未主動(dòng)賠償，投資者索賠的難度極大。

目前，中國(guó)股市進(jìn)行民事賠償主要有三種情況，操縱股價(jià)賠償、內(nèi)幕交易賠償以及虛假陳述賠償。但是在目前的法律制度下，由于內(nèi)幕交易和操縱市場(chǎng)的民事賠償在法律上只是原則性的規(guī)定，缺少具體操作細(xì)節(jié)，只有虛假陳述有最高院的司法解釋，具有可操作性。

也就是說(shuō)，在實(shí)際操作上，除非光大證券因虛假陳述被證監(jiān)會(huì)、財(cái)政部以及相關(guān)機(jī)構(gòu)進(jìn)行處罰，否則股民提起民事賠償依舊艱難。關(guān)鍵是，與單個(gè)公司虛假陳述相比，此次涉及股票眾多，投資者如何證明自己的損失和光大證券的行為之間有因果關(guān)系，損失如何計(jì)算等，都是從未面臨的新課題。

盈科律師事務(wù)所臧小麗律師建議，監(jiān)管部門在調(diào)查處罰光大證券時(shí)，可督促光大證券設(shè)立賠償基金，專門用于賠償給烏龍指事件的受害人，讓受害人不打官司也能拿到賠償，這也是烏龍指發(fā)生后最理想的解決方案。目前關(guān)于光大證券的最新消息是，公司黨委書(shū)記、總裁徐浩明已經(jīng)被免職，由董事長(zhǎng)袁長(zhǎng)清代行總裁職務(wù)。

第四，光大證券股東是否能索賠？烏龍指之后，光大證券本周一開(kāi)盤即跌停，市值損失41.38億元。一季報(bào)數(shù)據(jù)顯示，截至3月31日，光大證券共有9.95萬(wàn)股東，平均到每位股東身上，損失4萬(wàn)元左右。

對(duì)于持有光大證券的股東，他們的損失是否能夠索賠，宋一欣律師認(rèn)為，尚需要證監(jiān)會(huì)的調(diào)查結(jié)果出臺(tái)。根據(jù)《公司法》，董事及高管負(fù)有勤勉盡職和忠實(shí)義務(wù)，如果董事和高管未盡責(zé)導(dǎo)致公司損失的，股東可以提出訴訟，但是索賠金額歸全體股民所有。某種程度上說(shuō)，這屬于公利訴訟，而不是私利訴訟。股民如果想獲得賠償，只有一個(gè)可能，就是光大證券被證監(jiān)會(huì)確定為虛假陳述，其余操縱市場(chǎng)、內(nèi)幕交易等訴由都與其無(wú)關(guān)。

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