2013年10月11日 02:26
來源：新京報

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近日，上海自貿(mào)區(qū)的一項重要制度——負面清單制度出臺，具體內(nèi)容公布后，有人提出，負面清單的內(nèi)容是對現(xiàn)行《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》進行了一些修改，原有的外商投資壁壘絕大多數(shù)仍然存在。

但筆者認為，對該項改革的解讀還應注重于政府管制理念的改變而非具體的政策優(yōu)惠，自貿(mào)區(qū)的負面清單制度的核心在于建立“法律禁止規(guī)定以外即為合法”的政府管理理念，并將其推廣到政府對其他領域的管理中。

首先，對于新增向外資開放的行業(yè)，尤其是廣受關注的文化、互聯(lián)網(wǎng)領域對外資的開放問題，雖然此次的負面清單基本和2011版《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》原有的規(guī)定一致，但中國改革開放已經(jīng)有二十多年，目前的開放領域是世界各國和中國，及中國國內(nèi)不同領域的多種政商力量博弈多年形成的格局，想要在短時間內(nèi)增加很多領域，可能性實際上非常小。

而且，外資早已經(jīng)通過類似“可變實體結構”（Variable Interest Entities，即VIE）的模式，以成立內(nèi)資外資兩家公司，外資公司通過協(xié)議控制內(nèi)資公司的制度，一定程度地繞過了互聯(lián)網(wǎng)領域的很多準入限制，實際上已進入了中國市場。這部分行業(yè)，實際上是原來外資就實際部分進入的，但如果負面清單對于這部分內(nèi)容進行肯定，將反而會使自貿(mào)區(qū)開放卷入涉及文化領域監(jiān)管的敏感討論中，增加對自貿(mào)區(qū)改革的阻力。

筆者是這樣理解自貿(mào)區(qū)負面清單制度的：根據(jù)我國現(xiàn)行的外資審批法律制度的規(guī)定，外國投資者在我國設立企業(yè)時，應當先行提交申請書、可行性報告、章程、法定代表人董事名單、投資者的法律證明和資信證明等一系列資料，取得商務部或各地區(qū)外經(jīng)貿(mào)政府部門的批準，然后才能向注冊地工商部門登記設立企業(yè)。而國內(nèi)企業(yè)和個人設立企業(yè)，可以直接向工商部門登記設立企業(yè)。

而負面清單制度公布后，除了負面清單上的行業(yè)外，其他行業(yè)外資可以享受準國民待遇，設立企業(yè)需要的提交審批材料改成了備案，這樣可以縮短設立程序時間，提高企業(yè)注冊登記的效率。但這一制度和現(xiàn)行的外商投資企業(yè)法律是矛盾的，因此今年8月份全國人大常委會通過決議，在自貿(mào)區(qū)內(nèi)暫時調整了多部相關法律，使負面清單制度的法律障礙被掃除。

可以想象，如果此次的負面清單制度的調整可以成功，“法律禁止規(guī)定以外即為合法”的理念給中國帶來的進步將是巨大而長遠的。不過基于現(xiàn)實，推廣這個理念還需要較長時間，不可抱立竿見影的期望。

□游云庭（上海 律師）

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