互聯(lián)網(wǎng)金融,充滿突破規(guī)則的沖動,金融消費(fèi)者的需求和呼聲持續(xù)走高,投資與投機(jī)者的步伐步步緊跟,監(jiān)管機(jī)關(guān)的管制寬嚴(yán)相濟(jì)。
由于涉眾性、創(chuàng)新性、風(fēng)險外溢性,互聯(lián)網(wǎng)金融刑案的辦案難度陡升,不單純是刑法問題,需要綜合各類法律和行政手段(救濟(jì)途徑)進(jìn)行處理。今天我們來聊聊,互金刑辯那些道道~~
1刑事政策趨嚴(yán),刑事打擊圈擴(kuò)大
1月22-23日,中央政法會議在北京召開。會議指出,金融風(fēng)險是當(dāng)前最突出的重大風(fēng)險之一。政法機(jī)關(guān)要充分發(fā)揮職能作用,積極參與金融風(fēng)險防范化解工作,把對涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪案件的查辦和化解風(fēng)險、追贓挽損、維護(hù)穩(wěn)定結(jié)合起來,防止發(fā)生次生風(fēng)險。
辦理刑事案件的律師應(yīng)當(dāng)知道,在某類新型犯罪是否被劃入刑事打擊圈的問題上,很多案子實(shí)際上處于模糊地帶。有些情節(jié)顯著輕微,社會危害性不大的犯罪分子,實(shí)務(wù)中不一定要“收押”,也不一定按照犯罪處理。
例如,P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺,如果歷史上存在“非法吸收公眾存款”的行為,后來,經(jīng)過監(jiān)管部門告知,主動修正了自己的行為,從非法吸儲狀態(tài),轉(zhuǎn)換為單純的信息中介。也就是說,其自身對已有較輕的犯罪行為進(jìn)行了糾正和彌補(bǔ),在沒有造成較大社會危害的情況下,依之前的刑事政策,通常不會主動追究其刑事責(zé)任。
但是,如果后期在企業(yè)經(jīng)營和借貸撮合運(yùn)行中,出現(xiàn)重大錯誤或造成金融消費(fèi)者巨額損失的情況下,以當(dāng)下的刑事政策來講,之前的涉嫌刑法176條的行為,也可能重新被追究。
2“邊緣嫌疑人”入刑可能性增大
颯姐代理過互聯(lián)網(wǎng)金融刑案的一號被告人的首辯,深知肩負(fù)整案風(fēng)向,壓力巨大;但最讓我感到更棘手的是代理“小嘍啰”,互金刑案通常是共同犯罪,在共同犯罪中起次要作用的從犯,其行為定性與是否進(jìn)行刑事打擊,也是辦案機(jī)關(guān)需要謹(jǐn)慎斟酌的。
在某些案件中,地區(qū)一級的代理商,除卻總經(jīng)理和銷售冠軍外,其他參與人員一般不作為犯罪處理。
同時,在不同地區(qū)的同類型案件中,波及的人員會更多,甚至?xí)疡v點(diǎn)小區(qū)的銷售員也劃入“從犯”范圍內(nèi)。
這時候,是否需要輔之以“退賠”加強(qiáng)辦案機(jī)關(guān)的從輕決心,是否需要當(dāng)事人主動到公安機(jī)關(guān)協(xié)助追逃挽損,是否可以建議在逃嫌疑人主動投案自首,這些問題,我們律師必須替當(dāng)事人想到,給他分析利弊,協(xié)助其作出最優(yōu)決策。
當(dāng)然,凡事都是博弈,記得不要把話說得太滿。我們以有限的經(jīng)驗(yàn)和法律功底,無法預(yù)測世事變幻和機(jī)緣巧合,不承諾,不打包票的執(zhí)業(yè)底線要守住。
3量刑辯護(hù)的尷尬
說實(shí)話,量刑問題,在互金刑案中是個難題。
尤其是降低“數(shù)額”的問題上,互聯(lián)網(wǎng)金融案件的犯罪數(shù)額,通常遠(yuǎn)超我們最高法、最高檢、公安部的入罪標(biāo)準(zhǔn)和司法解釋,就拿非法吸收公眾存款罪的單位犯罪來說,2010年12月發(fā)布的《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》,單位非法吸收或者變相吸收公眾存款,給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬以上的,屬于數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)。
現(xiàn)在暴雷的案件,通常沒有下來千萬級別,一般案子也是幾個億幾十個億,咱們律師就是再拼命找證據(jù)的瑕疵,使勁把數(shù)額往下降,最終也是遠(yuǎn)高于250萬,還是不能有質(zhì)變,這一點(diǎn),請了解。
至于,自首、立功、坦白等傳統(tǒng)降低刑期的辦法,都可以在互金案件中使用。只不過提醒一句,追贓挽損不要過于push當(dāng)事人,逼迫他的家屬借外債幫忙退賠,可能連咱們辛苦的律師費(fèi)都付出不了(這在互金刑案中,常見)。
4不要僅限于刑事思維,跳出來解決問題
根據(jù)中央政法工作會議的強(qiáng)調(diào),要綜合運(yùn)用民事、行政、刑事等法律手段,構(gòu)建系統(tǒng)化的追贓挽損工作體系,加快涉案資產(chǎn)處置返還進(jìn)度,減輕投資者損失。
我們在辦理具體案件時,也要秉承這樣的綜合解決思路。之前,協(xié)助某政府解決某非法集資案件追贓挽損工作時,體會到了他們的工作難度。確實(shí),以一個律師的視角去解讀整個案件的妥善解決,很單薄,需要借助合法合規(guī)的外力。
在事件轉(zhuǎn)化成案件的初期,可以運(yùn)用問題企業(yè)現(xiàn)有資源盤活其現(xiàn)金流,比如,雖然某P2P出現(xiàn)擠兌危機(jī)的風(fēng)險,但是它還擁有不錯的資產(chǎn)和網(wǎng)貸備案的“殼”資源,也許有大型集團(tuán)會在權(quán)衡利弊之下接手該企業(yè)。
當(dāng)然,這需要當(dāng)?shù)亟鹑谵k、行業(yè)協(xié)會的大力撮合,律師可以起到穿針引線和提供方案的作用。
如果能長期追蹤互金行業(yè),其實(shí)對于行業(yè)刑事風(fēng)險爆發(fā)點(diǎn)的預(yù)計是較為準(zhǔn)確的,提前跟監(jiān)管機(jī)關(guān)、行業(yè)協(xié)會、大型企業(yè)客戶溝通,尋找并購機(jī)會,將刑事風(fēng)險化解于無形,善莫大焉。
5涉眾型案件,為壞人辯護(hù)有壓力
自律師行業(yè)重啟30多年來,社會大眾對于律師為壞人辯護(hù)的寬容度提高很多。但是,還是有教育程度很高的銀行高管和金融圈朋友微信留言,苛責(zé)颯姐為刑事案件的當(dāng)事人做辯護(hù)工作。
個別案子里,還是有對律師扔菜梆和雞蛋的普通群眾,雖然我們只是工作,但在他們眼里我們就是助紂為虐的壞人。
我通常會拿出一枝筆和一塊小石子搭成天平的樣子。只有律師和檢察院分別在天平的兩側(cè)往外拉,這個天平才能更公平。
另外,人不是神,知識有限,精力有限,權(quán)限有限,加之,我國歷史上重農(nóng)抑商,重實(shí)體輕程序,對于金融“成功人士”似乎天然就有輿論審判。這時候,我們要幫“弱者”說話,沒錯,誰都有可能成為那個被羈押、被懲處的人,總要有人替他把話說清楚,把事情的原委說道說道。這是基本權(quán)利,誰都不能剝奪。更何況,客觀事實(shí)告訴我們,確有冤假錯案,需要糾正。
咱們這些做辯護(hù)律師的,得理解老百姓的善良和樸素的感情。同時,我們必須在保護(hù)好自己的基礎(chǔ)上,完成法律交給我們的任務(wù),那就是:協(xié)助審判的公平正義。
總之,我們要堅守一個“法的孩子”的初衷,每個案子都恪盡職守,謹(jǐn)慎辦案,保護(hù)被輿論潑墨的當(dāng)事人,還給他一個公平的判決。
無罪的就是無罪,罪輕的就是罪輕,堅守法本來的樣子。
這就是我們的一些心得和分享。
感恩讀者??!
互金法律專家,全球共享金融100人論壇首批成員,微金融50人論壇(WF50)成員,大成律師事務(wù)所互金委員會副主任。