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易到除了違約,還涉嫌無證從事支付業(yè)務(wù)?

 

 

 

 

2017-05-04 15:01:37

 

最近有不少易到的注冊用戶向我們反映,由于易到司機提現(xiàn)困難,拒絕接單,近期在易到上打不到車,但他們在易到的賬戶內(nèi)還有早期充值的大量余額,聯(lián)系易到客服要求退錢卻一直未得到解決,故希望通過民事訴訟途徑維權(quán)。據(jù)了解幾日前北京海淀區(qū)已對“易到維權(quán)案”進行立案,我們將繼續(xù)關(guān)注易到維權(quán)案的進展。本文主要就易到為收付款人之間提供資金代收代付服務(wù)的合法、合規(guī)性問題進行分析,并提示機構(gòu)接收用戶備付金和預(yù)付款存在的法律風(fēng)險。

易到作為居間平臺是否可以為收付款人提供資金代收代付服務(wù)?

根據(jù)易到平臺上的《易到服務(wù)協(xié)議》、《支付授權(quán)書》及《充返活動協(xié)議》,易到的充值用戶打車、付款模式為:用戶先向易到指定的賬戶內(nèi)充值一定數(shù)額的資金,隨后用戶在易到平臺上叫車,易到提供撮合服務(wù),向?qū)嶋H提供“駕駛服務(wù)”勞務(wù)公司或駕駛員(與易到有合作關(guān)系)發(fā)送訂單。司機接單并接送用戶,用戶與勞務(wù)公司/駕駛員形成用車服務(wù)關(guān)系。用戶和勞務(wù)公司/駕駛員分別授權(quán)易到代為付款和收款。資金走向為:用戶賬戶-易到(無支付牌照)-勞務(wù)公司/司機賬戶。

此次易到事件核心矛盾在于司機資金提現(xiàn)困難。司機提供了服務(wù),卻收不到錢,因此不愿意再接單,乘客也就難以享受服務(wù),尤其是一些在易道平臺提前充值了大量資金的乘客。那么易到能否為用戶和勞務(wù)公司/駕駛員之間提供這樣的資金代收付服務(wù)?

根據(jù)《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》(簡稱“《辦法》”)第2條的規(guī)定,易到在收付款人之間作為中介機構(gòu)提供貨幣資金轉(zhuǎn)移服務(wù)的行為,屬于非金融機構(gòu)提供支付服務(wù),支付方式為“互聯(lián)網(wǎng)支付”(具體為“網(wǎng)絡(luò)支付”)。根據(jù)《辦法》第3條:“非金融機構(gòu)提供支付服務(wù),應(yīng)當(dāng)依據(jù)本辦法規(guī)定取得《支付業(yè)務(wù)許可證》,成為支付機構(gòu)。”另根據(jù)《中國人民銀行有關(guān)負(fù)責(zé)人就非銀行支付機構(gòu)風(fēng)險專項整治工作答記者問》,央行明確了無證經(jīng)營支付業(yè)務(wù)行為主要包括三類,其中“第二類是無證經(jīng)營網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)。一是采取“大商戶結(jié)算”模式,即用戶支付資金先劃轉(zhuǎn)至網(wǎng)絡(luò)平臺賬戶,再由網(wǎng)絡(luò)平臺結(jié)算給其平臺下掛商戶;二是開立類支付賬戶的電子錢包,具有充值、消費、提現(xiàn)等支付功能。”

易到實際上是在沒有取得《支付業(yè)務(wù)許可證》的情況下,在平臺上為用戶和司機開立了具有充值、消費和提現(xiàn)等支付功能的類支付賬戶,并為收付款人之間提供資金結(jié)算服務(wù)。屬于典型的無證經(jīng)營支付業(yè)務(wù)的行為。

違規(guī)從事支付業(yè)務(wù)會面臨什么法律后果?

(1)無證經(jīng)營支付業(yè)務(wù),將面臨行政處罰。

根據(jù)《辦法》第47條:“任何非金融機構(gòu)和個人未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)擅自從事或變相從事支付業(yè)務(wù)的,中國人民銀行及其分支機構(gòu)責(zé)令其終止支付業(yè)務(wù);涉嫌犯罪的,依法移送公安機關(guān)立案偵查;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。”也就是說易到如果被央行認(rèn)定為無牌照從事支付業(yè)務(wù),將被終止支付業(yè)務(wù)。

(2)涉嫌構(gòu)成非法經(jīng)營罪,可能承擔(dān)刑事責(zé)任。

根據(jù)《刑法》第225條規(guī)定,未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn),非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù),擾亂市場秩序,情節(jié)嚴(yán)重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

在網(wǎng)絡(luò)消費盛行的時代,無證經(jīng)營支付結(jié)算業(yè)務(wù)現(xiàn)象突出,之前美團和京東系7家公司就被舉報涉嫌無牌照從事支付業(yè)務(wù)。關(guān)于違規(guī)代收付問題可參見筆者團隊《原創(chuàng)| 違規(guī)代收代付可能涉嫌非法經(jīng)營,你造嗎?》一文。

用戶充值的備付金、預(yù)付款被挪用,有哪些法律風(fēng)險?

用戶在易道賬戶里的資金從性質(zhì)上說屬于備付金和預(yù)付款,也就是說資金應(yīng)該屬于已經(jīng)提供了服務(wù)的司機和充值了但還未消費的乘客,易道作為居間平臺一方面不向提供了服務(wù)的司機付款,另一方面不給享受不了服務(wù)的充值用戶退款,不禁讓人懷疑,資金去哪兒了?其實與易到采取同樣充值模式的機構(gòu)很多,收取客戶的預(yù)付資金,形成了資金沉淀,存在較大的資金安全隱患。如果資金被挪用,機構(gòu)本身將面臨法律風(fēng)險。

一方面,如果資金被挪用而無法向商家付款,將面臨違約風(fēng)險,承擔(dān)民事責(zé)任。如易到目前無法向司機支付車費,同時也不能向用戶提供服務(wù)而被要求退費,因此陷入了訴訟糾紛。

另一方面,如果機構(gòu)自身卷款跑路,涉嫌構(gòu)成非法吸收公眾存款罪(《刑法》第176條)或集資詐騙罪(《刑法》第192條)等罪名,還將承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。在4月25日的防范和處置非法集資法律政策宣傳座談會上,央行方面提示,第三方支付機構(gòu)存在巨大的資金沉淀,容易被挪用于投資,第三方支付機構(gòu)存在“跑路”風(fēng)險??梢?,即使持牌的支付機構(gòu)都有跑路的風(fēng)險,無牌照的機構(gòu)收取客戶的預(yù)付資金不受監(jiān)管,其挪用、占用資金的風(fēng)險就更不可小覷。

為防范以上風(fēng)險,收取用戶預(yù)付款的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對資金采取有效的監(jiān)管措施,保障資金安全。目前不管是第三方支付機構(gòu)收取的客戶備付金還是商家收取的預(yù)付款、押金,都有監(jiān)管規(guī)定或意向要求對該等資金進行監(jiān)管。比如中國人民銀行于1月13日下發(fā)《關(guān)于實施支付機構(gòu)客戶備付金集中存管有關(guān)事項的通知》,第三方支付機構(gòu)應(yīng)將客戶備付金按照一定比例交存至指定機構(gòu)專用存款賬戶,由央行監(jiān)管;以及在4月21日北京出臺的《鼓勵規(guī)范發(fā)展共享自行車的指導(dǎo)意見(試行)》(征求意見稿)里就特別要求,收取押金的企業(yè),必須在北京市開設(shè)資金專用賬戶,并由中國人民銀行營業(yè)管理部進行資金管理和風(fēng)險控制。

根據(jù)去年10月13日央行發(fā)布的《非銀行支付機構(gòu)風(fēng)險專項整治工作實施方案》,無證經(jīng)營支付業(yè)務(wù)屬于重點整治內(nèi)容之一。央行副行長范一飛就第三方支付監(jiān)管問題答記者問時披露,截至2017年1月份,全國共清理出239家無證即非法從事支付業(yè)務(wù)機構(gòu)。在非銀行支付機構(gòu)風(fēng)險專項整治的重要時期,我們建議互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在為消費者和商家提供貨款/服務(wù)費代收付服務(wù)時,應(yīng)當(dāng)取得《支付業(yè)務(wù)許可證》,謹(jǐn)慎合規(guī)地開展代收代付業(yè)務(wù),以免遭受重罰。除此之外,若收取用戶預(yù)付款,應(yīng)對資金采取有效的管理和風(fēng)控措施,否則可能面臨刑事法律風(fēng)險。(譚鴻李燦| 護金符律師團隊)

作者簡介

譚鴻:護金符律師團隊互聯(lián)網(wǎng)金融項目負(fù)責(zé)人。擅長互聯(lián)網(wǎng)金融產(chǎn)品交易結(jié)構(gòu)設(shè)計、業(yè)務(wù)合規(guī)與風(fēng)控、金融訴訟(非法集資及債權(quán)糾紛)等。主要服務(wù)于P2P、第三方支付、電商、互聯(lián)網(wǎng)保險、供應(yīng)鏈金融、金交所、私募、商業(yè)保理、小貸等領(lǐng)域。

李燦:護金符律師團隊核心成員。

譚鴻

金誠同達律師事務(wù)所律師。主要服務(wù)領(lǐng)域為第三方支付、電商、小貸、商業(yè)保理、互聯(lián)網(wǎng)保險、供應(yīng)鏈金融、金交所等。

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編輯:譚夢桐
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